Основным толчком к широкому обсуждению темы независимых директоров, пожалуй, явилась разработка кодекса корпоративного поведения и, может быть, внесение изменений в Федеральный Закон "Об акционерных обществах". Именно на этом этапе начались широкие обсуждения проблем корпоративного управления, которые до этого доступны были лишь узкому кругу специалистов. Несколько лет назад даже специалисты инвестиционных компаний, которые занимались работой с эмитентами, ориентировались лишь в общих вопросах корпоративного управления. Ни о каких нюансах корпоративного управления, ни о каких элементах развитой системы корпоративного управления тогда и речи не было. Какая независимость совета директоров?! Об этом даже никто и не задумывался. Совет директоров представлялся не более, чем органом, необходимым по законодательству для утверждения принятых менеджментом решений. Собственно, противоречия здесь не было, как нет его и сейчас на многих предприятиях – до сих пор во многих компаниях основными собственниками являются менеджеры. Но в изменившихся условиях последнего времени и изменении государственного подхода к позиции собственников появился интерес к инвестированию, а главное к управлению инвестициями и их контролю. Только сейчас значительно более высокую активность проявляют акционеры, не являющиеся менеджерами. Это и мелкие акционеры и более крупные. Именно поэтому на передний план выходят такие вопросы корпоративного управления, как вопросы повышения эффективности совета директоров, повышения инвестиционной привлекательности компаний, а также вопрос независимости совета директоров.
Вот с этим вопросом, вопросом независимости совета директоров, было бы интересно разобраться подробнее. Собственно, очевидно, что независимость совета директоров обеспечивается независимостью членов совета директоров. Поэтому, сосредоточим свое внимание именно на вопросе обеспечения независимости членов совета директоров.
Зачем нужна независимость совета директоров?
Вопрос, поставленный в подзаголовок не настолько прост, как может показаться на первый взгляд. Когда задается такой вопрос неподготовленному слушателю, как правило следует такой ответ: "Ну-у…, затем, чтобы ... как бы это выразить словами ...". Далее следует набор междометий. Это показывает, что очевидный, на первый взгляд, вопрос не настолько очевиден.
Подвох здесь кроится в том, что слово "независимость" сбивает с толку, не позволяет размышлять свободно. Действительно, разве может быть не нужной независимость? Каждому понятно, что совет должен быть независимым. Это же очевидно!
На самом деле очевидно, но не совсем. Давайте попытаемся разобраться нужна ли независимость совету директоров. Но для начала необходимо определиться со следующим вопросом:
От кого должен быть независим "независимый" директор
Ответы на этот вопрос дают практически все определения независимого директора. Новая редакция Закона "Об акционерных обществах" дает следующее определение независимого директора:
Независимый директор – член совета директоров (наблюдательного света) общества, не являющийся единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) или членом коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), если при этом его супруг (супруга), родители, дети, братья, сестры не являются лицами, занимающими должности в органах управления общества.
Кодекс корпоративного поведения дает следующее определение независимого директора:
Независимыми директорами рекомендуется признавать членов совета директоров:
- не являвшихся в течение последних трех лет и не являющихся должностными лицами (управляющим) или работниками общества, а также должностными лицами или работниками управляющей организации общества;
- не являющихся супругами, родителями, детьми, братьями (сестрами), усыновителями (усыновленными) должностных лиц (управляющего) общества, должностных лиц управляющей организации общества, а также родителями, братьями (сестрами) супругов должностных лиц (управляющего) общества, должностных лиц управляющей организации общества;
- не являющихся аффилированными лицами общества;
- не являющихся сторонами по обязательствам с обществом либо с его аффилированными лицами, в соответствии с условиями которых они могут приобрести имущество (получить денежные средства), стоимость которого составляет (на сумму) 10 и более процентов совокупного годового дохода указанных лиц, кроме получения вознаграждения за участие в деятельности совета директоров;
- не являющихся аффилированными лицами крупного контрагента общества (такого контрагента, совокупный объем сделок общества с которым в течение года составляет 10 и более процентов балансовой стоимости активов общества);
- не являющихся представителями государства.
Ассоциация защиты прав инвесторов вводит дополнительные характеристики независимого директора – член совета директоров должен быть независим от крупного акционера (группы акционеров) и не должен быть представителем государства:
Член совета директоров может считаться независимым при его соответствии следующим критериям:
- Не находится в финансовой либо иной зависимости от акционера, владеющего более 25% голосующих акций
- Не находится в финансовой либо иной зависимости от исполнительного руководства компании
- Не находится в финансовой либо иной зависимости от крупных контрагентов компании
- Не является представителем государства, даже если государство является миноритарным акционером
- Не находится в финансовой либо иной зависимости от аудиторов, оценщиков либо консультантов компании
- В своей деятельности не преследует личных политических целей.
Как видим из определений основным признаком независимости являются:
• Член совета директоров не является членом правления (дирекции), генеральным директором;
• Член совета директоров не имеет родственников, занимающих должности в органах управления общества.
Однако, возникает вопрос: будет ли действительно независим член совета директоров, отвечающий требованиям данного определения? Собственно, вообще, от кого должен быть независим член совета директоров?
Анализ определений независимого директора, как мы видим, позволяет выделить следующие объекты, от которых должен быть независим "независимый" директор:
• менеджмент компании, прямо или косвенно;
• государство;
• крупные акционеры.
По нашему мнению, у всех этих определений есть один серьезный недостаток – они не работают, не подтверждаются практикой.
Все дело в том, что недостаточно, чтобы член совета директоров не был родственником менеджеру компании. Более того, это отнюдь не самый определяющий признак. Кроме того, в некотором смысле, это является ограничением свободы личности. К тому же не является гарантией от злоупотреблений, возникновения сговора.
Как вы, наверное, обратили внимание, мы до сих пор приводили слово независимый в кавычках. На то есть особые причины. По нашему мнению, говорить о полной независимости члена совета директоров нельзя. Собственно, полная независимость члена совета директоров – миф, нонсенс. Ее практически не возможно никогда добиться. Да и не нужно. В любом случае, член совета директоров будет и должен зависеть от компании, от ее успеха на рынке. Так и должно быть. Но это, в идеальном варианте, должен быть единственный объект зависимости члена совета директоров.
Скорее необходимо говорить о независимости суждений совета директоров. Т.е. подразумевается, что члены совета директоров и совет директоров в целом должны в любой ситуации высказывать суждения, принимать решения, руководствуясь исключительно собственным профессионализмом и соображениями повышения эффективности компании в целом, но не соображениями каких-либо отдельных участников корпоративных отношений. Естественно, члены совета директоров будут учитывать мнение и интересы акционеров, голосами которых они избираются в совет директоров, но прежде всего, члены совета директоров должны учитывать интересы компании в целом.
Возможно ли обеспечить такие условия? Не является ли это несбыточной мечтой специалистов по корпоративному управлению, очередным мифом?
Условия независимости членов советов директоров
По нашему мнению, существуют определенные условия, которые могут обеспечить действительную независимость членов совета директоров от менеджмента компании. Мы определяем следующие характеристики членов совета директоров, для того, чтобы они могли считаться независимыми директорами:
• Наличие специальной подготовки, соответствие профессиональному стандарту для членов совета директоров.
• Наличие членства в профессиональной организации членов совета директоров. Наличие заинтересованности членов совета директоров быть членами данной организации.
• Наличие у профессиональной организации членов совета директоров, в которой состоит данный член совета, развитого механизма и практики контроля соблюдения профессиональных стандартов, правил и принципов деятельности членов совета директоров, а в случае нарушения стандартов, принципов и правил деятельности – практики исключения из профессиональной организации или временного приостановления членства в профессиональной организации.
• Наличие возможностей и механизмов отстаивания позиции членов советов директоров, пошедших по пути сопротивления менеджменту.
• Создание и соблюдение кодекса профессиональной этики.
Давайте разберемся подробнее. Прежде всего, в качестве основного фактора независимости, хотелось бы назвать квалификацию членов совета директоров. По нашему мнению, именно квалификация позволяет члену совета директоров, с одной стороны, надлежащим образом обосновывать свою позицию, а, с другой стороны, чувствовать себя в достаточной степени свободным, имеющим возможность в любой момент поменять компанию в которой он работает.
Как показывает практика, в этом плане в существующих в настоящее время советах директоров имеются очень большие пробелы. Как показывают исследования, квалификационные показатели членов советов директоров оставляют желать лучшего. Порой складывается парадоксальная ситуация – член совета директоров, который должен принять стратегическое решение для компании не знает основ экономики, не владеет инструментами стратегического анализа, да что там говорить, - порой члены совета директоров не могут разобраться в бухгалтерском балансе! Спрашивается, какое стратегическое решение может принять такой член совета директоров?
В этом, кстати, по нашему мнению, кроится и некоторое недоверие или, даже пренебрежение, к совету директоров со стороны менеджмента. Действительно, как может вызывать доверие орган управления, в котором нет или очень мало профессиональных управляющих. Естественно, генеральному директору кажется, что он лучше принимает решения, что он лучше видит ситуацию. Может быть это и не так, но аргументировано доказать ему это, в такой ситуации, практически не возможно.
Роль профессиональной организации членов совета директоров
В деле обеспечения независимости членов советов директоров сложно переоценить роль профессионального сообщества. Собственно, это один из основных элементов системы, обеспечивающей независимость суждений совета директоров, поскольку только лишь независимая саморегулируемая организация способна эффективно контролировать соблюдение таких тонких механизмов регулирования деятельности членов советов директоров, как установленные этим же сообществом этические нормы и принципы деятельности.
Задачи профессиональной организации в обеспечении независимости суждений членов советов директоров можно определить следующим образом:
• Формирование, мониторинг и своевременное изменение в соответствии с изменением потребностей бизнеса профессиональных стандартов для членов советов директоров, обеспечивающих надлежащее исполнение ими своих функций.
• Формулирование этических норм и принципов поведения членов советов директоров, обеспечивающих надлежащее исполнение ими своих функций.
• Контроль соблюдения членами советов директоров требований профессиональных стандартов, этических норм и принципов поведения, установленных профессиональным сообществом. Принятие и осуществление санкций в отношении членов советов директоров, допустивших нарушения в отношении соблюдения профессиональных стандартов, этических норм и принципов поведения, установленных профессиональным сообществом.
• Консультирование членов советов директоров по различным вопросам профессиональной деятельности, в том числе организация консультаций по особенностям отрасли, в случаях, когда член совета директоров не является специалистам в отрасли, в которой работает компания.
• Осуществление функций третейского судьи в разрешении конфликтов между членами советов директоров, а также менеджмента и акционеров.
• Организация профессиональной подготовки, повышения квалификации членов совета директоров.
• Организация профессионального общения между членами советов директоров, обсуждение ими актуальных вопросов, проблем профессиональной деятельности.
По нашему мнению, основным признаком, по которому должно происходить такое объединение, т.е., по сути, условие членства в профессиональном сообществе, – является профессиональная принадлежность, точнее отождествление члена совета директоров с профессиональным сообществом членов совета директоров, осознание себя профессионалом и, в соответствии с этим, готовность членов совета директоров соблюдать определенные этические нормативы, правила и принципы деятельности, соответствовать определенным квалификационным и личностным требованиям.
Организационная форма такого профессионального сообщества может быть различной, но существует несколько требований, которые необходимо исполнить:
• Профессиональное объединение должно осуществляться на добровольных началах, членство в профессиональном сообществе должно помогать заниматься соответствующей профессиональной деятельностью (в данном случае – быть членом совета директоров), но не должно быть обязательным условием для исполнения такой деятельности.
• Профессиональное объединение должно предусматривать систему управления, которая обеспечивает возможность выражения воли большинства членов объединения (общее собрание членов объединения). Посредством такой системы управления осуществляется установление принципов, правил и процедур.
• Профессиональное объединение должно иметь возможность контролировать исполнение установленных им принципов и правил деятельности корпоративных директоров, при этом, процедуры приема членов сообщества, контроля их деятельности должны быть прозрачны.
Только такое профессиональное сообщество может эффективно контролировать деятельность членов советов директоров, в том числе и соблюдение ими определенных позиций при принятии решений. Никакая иная организация, по нашему мнению, не способна справиться с этой задачей настолько эффективно.
Однако, при наличии такой профессиональной организации становится вполне вероятным организовать действительно эффективный совет директоров, мнение которого в значительно меньшей степени зависит от мнения менеджмента компании.
