Ситуация с корпоративным управлением в России остается одним из ключевых аспектов построения цивилизованных и эффективных условий ведения бизнеса. Отсутствие действительно независимых директоров в Советах директоров многих российских предприятий серьезно снижает инвестиционную привлекательность акций российских эмитентов и создает возможности для нарушения прав и ущемления законных интересов инвесторов.
В целях повышения качества корпоративного управления российских предприятий инвесторами осуществляется Проект по выдвижению независимых директоров в Советы директоров эмитентов. В результате совместных усилий работающих на российском рынке инвесторов, по итогам проведения годовых собраний акционеров в 2001 году представители инвесторов были избраны в советы директоров 39 ведущих российских предприятий. По сравнению с результатами прошлого года количество независимых представителей в советах директоров российских компаний увеличилось более чем на 60%.
Эффективная работа советов директоров - это один из наиболее важных факторов повышения инвестиционной привлекательности компаний, что является необходимым условием для обеспечения устойчивого роста российской экономики.
Определение понятия "Независимый директор" разрабатывалось на основе рекомендаций международных финансовых институтов, крупнейших российских и иностранных инвесторов и эмитентов, принимая во внимание проект Кодекса корпоративного поведения ФКЦБ России и с учетом 2-х летнего опыта работы внешних (независимых) директоров от АПИ.
Определение понятия "Независимый директор" включает:
1. Не находится в финансовой или иной зависимости от руководства компании, контрольного (преобладающего) акционера, крупных контрагентов и конкурентов компании.
2. Не является представителем государства.
3. Не входит одновременно в исполнительное руководство.
4. Не находится в финансовой или иной зависимости от аффилированных лиц общества (владелец 20% и более голосов, члены совета директоров, аудитор).
5. Не представляет консультантов, работающих с компанией.
6. Публично заявил о своем статусе Независимого директора.
7. Вознаграждение за работу в составе совета директоров получает только в Обществе.
8. Обладает необходимой квалификацией.
9. Добросовестно участвует в работе совета директоров.
10. Имеет хорошую репутацию.
11. Распространяет об Обществе достоверную информацию.
12. Информация распространяется доступными директору способами. При распространении информации директор должен стремиться сделать ее доступной максимально возможному кругу акционеров.
13. Личные сделки директора и членов его семьи с акциями общества (и иными финансовыми инструментами общества) прозрачны для Общества и акционеров.
14. В случае, если Независимый директор перестает соответствовать во время работы в совете директоров статусу независимого, то он немедленно сообщает об этом Обществу.
15. Соглашается по запросу акционера предоставлять ему информацию о существенных фактах в случае, если данная информация не была распространена Обществом в установленные законодательством сроки.
Примечание: наряду вышеперечисленными требованиями, очевидным образом подразумевается выполнение директорами действующего законодательства при использовании информации и принятии решений во время голосования.
Во многих российских акционерных компаниях миноритарные акционеры обладают в совокупности достаточно крупными пакетами. Это позволяет им обеспечить прямое представительство своих интересов в СД. Как правило, интересы портфельных инвесторов отличаются от интересов других групп акционеров. Также правилом является отсутствие в российской компании долгосрочной стратегии и устойчивых корпоративных принципов поведения. В такой ситуации наличие в СД представителей миноритарных акционеров идет на пользу как акционерам, так и самой компании.
Сотрудничающие с АПИ директора со статусом представителей миноритарных акционеров должны учитывать пожелания членов АПИ и других миноритарных акционеров, содействовать улучшению финансовой и информационной прозрачности компании для других акционеров.
Отличительной особенностью представителей миноритарных акционеров является представительство и отстаивание законных интересов именно портфельных инвесторов. В отличие от НД они могут занимать одностороннюю позицию, мотивированную исключительно интересами миноритарных акционеров.
Очевидно, подразумевается соблюдение представителями миноритарных акционеров норм действующего законодательства (как и для любых членов СД, включая представителей контролирующего собственника).
Определение понятия "директор - представитель миноритарных акционеров":
1. Неаффилирован с конкурентом, крупным контрагентом, менеджментом или контролирующим собственником общества
2. До подачи заявки эмитенту в АПИ предоставляется анкета кандидата (форма АПИ)
3. Встречается с членами АПИ по их требованию
4. Запросы (предложения) акционеров-членов АПИ он (по своему усмотрению) передает в соответствующие органы общества или его должностным лицам или может выносить на рассмотрение совета СД эмитента
5. Предоставляет протоколы заседаний СД по запросу желающих членов АПИ
6. Информирует членов АПИ напрямую или через аппарат АПИ о подготовке общего собрания, реорганизации, ликвидации, эмиссии ценных бумаг, крупной сделке или заинтересованной сделке, входящей в компетенцию собрания акционеров, но с учетом законных ограничений на распространение инсайдерской информации.
7. Информирует членов АПИ напрямую или через аппарат АПИ о подготовке или осуществлении сделки, способной нанести ущерб законным интересам членов АПИ и другим миноритарным акционерам.
8. Голосует против сделок, наносящих ущерб обществу или миноритарным акционерам-членам АПИ.
Общие рекомендации по деятельности Независимого директора в Совете директоров российских эмитентов
I. Основные принципы
При выполнении обязанностей члена Совета директоров (далее СД) Независимый директор (далее НД) должен придерживаться принципов Декларации, подписанной при выдвижении его кандидатуры:
1.1. Защищать интересы миноритарных акционеров, в том числе добиваться внесений в повестки заседаний Совета директоров предложений, отвечающих их интересам. После проведения Совета директоров акционерам/инвесторам по их желанию будет предоставляться краткий отчет, содержащий основные решения, принятые Советом.
1.2. Проводить политику информационной открытости, отвечать на вопросы инвесторов в объеме известной директору информации с учетом ограничений на распространение служебной или коммерческой тайны.
1.3. Отстаивать интересы миноритарных акционеров в случае совершения крупных сделок, сделок с заинтересованностью или реорганизации Общества.
II. Общие рекомендации
Регламент работы Совета директоров каждого эмитента должен быть прописан в "Положении о Совете директоров" или Уставе Общества. Они должны соответствовать законодательству, в противном случае НД должен поставить вопрос о приведении указанных документов в соответствие с законом.
Если заседание СД проводится в заочной форме и по каким-либо причинам можно ожидать "сюрпризов" от Совета директоров, то мы рекомендуем НД свое волеизъявление оформлять способом, позволяющим иметь письменное доказательство направления своего бюллетеня в Общество и его содержания:
- заполненный бюллетень с нотариально заверенной подписью направить заказным письмом или экспресс-почтой в Общество;
- направить телеграмму с заверением подписи. В Москве это можно сделать на Центральном телеграфе (Тверская ул., 7, тел.: 201-9303). В телеграмме должны быть подробно указаны формулировки всех вопросов повестки дня с указанием выбранного варианта голосования. Это позволит не допустить возможную фальсификацию итогов голосования.
Если НД необходимо получить консультацию по своей позиции при голосовании по вопросу повестки, то для этого следует понять, к какой категории относится вопрос:
- хозяйственная деятельность общества и экономическая целесообразность предлагаемых решений;
- изменение корпоративных отношений или акционерного капитала.
По первой категории вопросов целесообразнее связываться с акционерами компании из числа членов Ассоциации или их клиентов или с другими НД в компаниях данной отрасли. По второй категории рекомендуем помимо акционеров связываться с сотрудниками Ассоциации.
Следует опасаться наличия в повестке дня пункта "разное": опыт говорит, что под этим пунктом повестки дня может скрывать любой вопрос. Поэтому необходимо присутствовать на заседаниях, содержащих в повестке дня такой вопрос.
Если по какому-то вопросу у НД имеется особое мнение, мы бы рекомендовали ему требовать занести его в протокол. Тексты своих выступлений, желательно, на заседании предоставлять в письменном виде секретарю или Председателю Совета директоров для приобщения к протоколу заседания.
Директору необходимо в письменном виде потребовать у соответствующего должностного лица предоставления в установленные сроки протоколов заседания Совета директоров для проверки правильности его составления и голосования НД.
Директору необходимо добиваться того, чтобы все материалы к заседанию Совета директоров направлялись ему заблаговременно и, желательно, дублировались по электронной почте.
В соответствии с "Порядком информационного обмена" НД предоставляет Ассоциации определенную информацию о деятельности Общества. Это обязательство может войти в противоречие с необходимостью члена Совета директоров соблюдать коммерческую тайну. Мы бы рекомендовали НД с самого начала запросить у эмитента перечень сведений, составляющих коммерческую тайну или консультироваться по данным вопросам с юристами Ассоциации.
III. Дополнительные рекомендации
Если повестка дня заседания Совета директоров известна и в ней есть вопросы, которые имеют важное, с точки зрения НД, значение для акционеров, и НД не знает, как ему голосовать, то рекомендуется сделать следующие шаги:
поставить в известность заинтересованных акционеров, кто поддержал НД своими голосами, и запросить рекомендации по голосованию;
направить в Ассоциацию (с приложением всех необходимых материалов и документов) запроса, с просьбой рекомендовать ему, как он должен голосовать по вопросам повестки дня заседания Совета директоров.
Если времени на запрос нет, то НД должен принимать решение самостоятельно. При этом надо учитывать, что неявка на заседание не всегда является выходом из положения и наличие даже одного оппозиционного голоса может помешать принятию решений, могущих принести ущерб интересам акционеров. Например, единогласно должны быть приняты Советом директоров решения об увеличении уставного капитала в пределах количества объявленных акций (если принятие этого решения отнесено к его компетенции, ст.ст. 12, 28 ФЗ "Об АО") и о совершении крупной сделки, согласно п.1 ст.79 ФЗ "Об АО".
В случае определения рыночной стоимости имущества (ст.77 ФЗ "Об АО") НД должен требовать предоставления копии полного текста заключения независимого оценщика (аудитора). Если такое заключение не предоставлено, то нужно голосовать против утверждения такой оценки. Помимо самого заключения оценщика нужно ознакомиться с договором на оценку, заключенным обществом и оценщиком в соответствии с законом "Об оценочной деятельности". Необходимо проверить независимость оценщика и его лигитимность (аттестаты специалистов и лицензию - лицензии выдаются пока только московским оценщикам).
Очень внимательно необходимо относиться к совершению обществом крупных сделок (ст. 79 ФЗ "Об АО"), особенно если они связаны с учреждением дочерних структур. Если нет очень убедительных доводов в пользу таких сделок, мы бы рекомендовали голосовать против их заключения т.к., как правило, такие сделки являются прикрытием для увода ликвидных активов из Общества.
Особенно внимательным НД надо быть при формировании повестки и созыве собраний акционеров. Необходимо внимательно следить за тем, влекут ли предложенные вопросы возможность требовать выкупа акций у акционеров. Обычно эмитенты уклоняются от этой обязанности или "не замечают" признаков обязательного выкупа акций, не уведомляют акционеров и не оценивают акции.
IV. Заключение
В заключение хотелось бы напомнить НД, что на основании ст. 71 ФЗ "Об АО" член Совета директоров несет ответственность за убытки, причиненные Обществу их виновными действиями (бездействием). Положения этой статьи довольно расплывчаты и, учитывая слабость российской судебной системы, могут дать недобросовестному эмитенту рычаги воздействия на НД. Судебной практики применения данной статьи нет. Предварительные консультации по такого рода вопросам наиболее актуальны.
При наличии материальных ресурсов рекомендуем застраховать возможные риски, связанные с Вашей деятельностью. Информацию о страховых компаниях и их продуктах можно получить в Аппарате Ассоциации.
